EL TEST DE LABORALIDAD César Carballo Mena de Venezuela

Introducción

Resumen de la sección: En esta sección, se da inicio a la tercera presentación magistral sobre la técnica del test de laboralidad en la recomendación 198 de la OIT sobre la relación de trabajo.

Presentación y Agradecimientos

• Se recibe con aplausos el tema de la tercera presentación magistral.

• Se agradece a Zona FIL por la oportunidad de dialogar y conversar sobre el test de laboralidad en el contexto de la recomendación 198 de la OIT.

Conversación sobre el Test de Laboralidad

Resumen de la sección: En esta sección, se aborda una conversación en torno al test de laboralidad en el marco de la recomendación 198 de la OIT sobre la relación de trabajo.

Cuatro Aspectos Clave

• La importancia estratégica para la inspección laboral de determinar y declarar la existencia de una relación laboral como llave para brindar protección al trabajador.

• El sustento constitucional del ejercicio de inspección del trabajo y los posibles debates y críticas que pueden surgir.

• Los elementos a considerar para declarar la existencia de una relación laboral, incluyendo los presupuestos o rasgos esenciales y los indicadores concretos que materializan dicha relación.

• Las dificultades y ambigüedades que pueden surgir al declarar una relación laboral, como el encubrimiento o las situaciones confusas.

Importancia del Test de Laboralidad

Resumen de la sección: En esta sección, se destaca la relevancia del test de laboralidad como método de evaluación para determinar la existencia de relaciones laborales.

Determinar la Existencia de una Relación Laboral

• Es estratégico para la inspección laboral determinar y entender cuándo es necesario declarar la existencia de una relación laboral como llave para brindar protección al trabajador.

• El convenio 81 de la OIT establece que el sistema de inspección está encargado de velar por el cumplimiento de las normas legales relativas a la protección de los trabajadores.

• La recomendación 198 enfatiza que la legislación y las convenciones colectivas de trabajo protegen al trabajador en una relación laboral, dejando fuera del ámbito protector al trabajo autónomo o por cuenta propia.

Medidas para Garantizar el Cumplimiento

Resumen de la sección: En esta sección, se mencionan medidas importantes para garantizar el cumplimiento y aplicación adecuada de las normas laborales.

• Se destaca la importancia de impulsar formaciones sobre normas internacionales, derechos comparados y jurisprudencia relacionada con las normas laborales.

• La recomendación 198 también resalta la importancia de adoptar medidas para garantizar el cumplimiento efectivo y adecuado de las normas laborales.

Énfasis en el cumplimiento y la importancia de la inspección del trabajo

Resumen de la sección: En esta sección, se destaca la importancia de la inspección del trabajo en la verificación de la existencia de una relación laboral. Se menciona la recomendación 204 de la Organización Internacional del Trabajo (OIT) que aborda la transición de la informalidad a la formalidad.

Importancia de la inspección del trabajo para el tránsito a la formalidad

• La recomendación 204 de la OIT enfatiza que los estados miembros deben adoptar medidas para asegurar el cumplimiento de las leyes laborales y reconocer las relaciones laborales.

• El objetivo es facilitar y promover el tránsito desde la informalidad hacia la formalidad.

• Se recomienda a los estados implementar un sistema adecuado y apropiado de inspección laboral que cubra todas las actividades desarrolladas en el sector informal.

Raigambre constitucional de la inspección laboral

Resumen de la sección: En esta sección, se resalta que la inspección laboral tiene un fundamento constitucional. Se mencionan disposiciones constitucionales peruanas que respaldan el principio protectorio del trabajador y su relación con el sistema jurídico peruano.

Fundamento constitucional del principio protectorio

• El principio protectorio está inserto en el bloque constitucional y tiene raíces fundamentales.

• En Perú, el principio protectorio está reconocido en el artículo 23 de su Constitución, que establece que el trabajo merece atención prioritaria del Estado y se protegerá especialmente a ciertos grupos vulnerables.

• La jurisprudencia peruana también ha interpretado el artículo 26 numeral 3 de la Constitución como parte del principio protectorio, al proclamar el principio de favor hacia el trabajador.

Requisitos para que el principio protectorio sea efectivo

Resumen de la sección: En esta sección, se mencionan los requisitos necesarios para que el principio protectorio sea efectivo. Se destaca la importancia de la intervención estatal en las relaciones laborales y la adopción de actitudes concretas por parte del Estado.

Requisitos para la efectividad del principio protectorio

• El principio protectorio busca lograr igualdad material y no solo formal entre los trabajadores.

• Para que sea efectivo, se requiere que el Estado intervenga en las relaciones laborales.

• El nacimiento del estado social de derecho tiene como base el derecho laboral.

• Además, es necesario que el Estado adopte al menos dos actitudes o conductas concretas:

• Intervenir en las relaciones laborales.

• Impulsar la igualación compensatoria de los trabajadores en situación precaria.

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Extensionismo clásico y la intervención del estado en las relaciones laborales

Resumen de la sección: En esta sección, se discute el concepto de extensionismo clásico y cómo ha sido adoptado en los constitucionalismos latinoamericanos. Se destaca la intervención del estado en las relaciones laborales como una característica común en los países latinoamericanos, incluyendo Perú. Se menciona que la administración del trabajo es fundamental para garantizar la aplicación de las normas laborales y proteger la integridad de los trabajadores. Además, se resalta la importancia de la libertad sindical como otro aspecto clave para materializar el principio protectorio.

Extensión del estado en las relaciones laborales

• El extensionismo clásico es una idea que surgió en Europa y también fue adoptada en América Latina.

• Los constitucionalismos latinoamericanos tienen como característica común la intervención del estado en las relaciones laborales.

• En Perú, esta idea emergió por primera vez en la Constitución de 1933.

Rol de la administración del trabajo

• La administración del trabajo es responsable de garantizar que se apliquen las normas laborales y proteger la integridad física, psíquica y moral de los trabajadores.

• A diferencia del poder judicial, que resuelve conflictos entre partes, la administración del trabajo tiene un rol preventivo y busca asegurar el cumplimiento de las normas.

Importancia de la libertad sindical

• La libertad sindical es otro aspecto fundamental para materializar el principio protectorio.

• Incluye el derecho a organizarse libremente, ejercer funciones sindicales y hacerlo sin temor a represalias.

• La injerencia del estado y la libertad sindical son los dos brazos que materializan el principio protectorio.

Presupuestos de la relación de trabajo

Resumen de la sección: En esta sección, se abordan los presupuestos indicadores y desenfoques de la relación de trabajo. Se menciona que no todo trabajo merece el amparo del derecho laboral y se explican los rasgos identificatorios esenciales que deben cumplirse para que una modalidad de trabajo sea protegida por la legislación laboral. En el caso peruano, estos presupuestos están establecidos en la Ley de Productividad y Competitividad Laboral.

Presupuestos indicadores de la relación laboral

• Los presupuestos indicadores son condiciones necesarias para que una modalidad de trabajo sea protegida por el derecho laboral.

• Estos presupuestos incluyen: prestación personal de un servicio, remuneración y subordinación.

• Están claramente establecidos en el ordenamiento jurídico peruano, así como en otros países latinoamericanos.

Carácter personal del trabajo

• Implica que quien presta el servicio no puede despojarse de su fuerza de trabajo.

• El trabajador se compromete a sí mismo al comprometer su integridad física y moral.

Carácter subordinado del trabajo

• El trabajador está sometido al poder de mando del empleador y tiene un deber de obediencia.

• Esta obligación surge en un contexto donde existe una relación laboral por cuenta ajena.

Otros elementos centrales

• Además de los tres presupuestos mencionados, algunos países agregan el elemento de ajenidad como requisito para reconocer una relación de trabajo.

• La ajenidad implica que el trabajador presta servicios por cuenta del empleador y este último se beneficia de los frutos o réditos del trabajo.

Presupuestos en el caso peruano y latinoamericano

Resumen de la sección: En esta sección, se especifican los presupuestos indicadores de la relación laboral en el caso peruano y su aplicabilidad en toda Latinoamérica. Se menciona que estos presupuestos están establecidos en la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, así como respaldados por la jurisprudencia y doctrina laboral.

Presupuestos indicadores en el caso peruano

• Los presupuestos indicadores de la relación laboral en Perú están establecidos en la Ley de Productividad y Competitividad Laboral.

• Estos presupuestos son: prestación personal de un servicio, remunerado y subordinado.

Aplicabilidad en toda Latinoamérica

• Estos mismos presupuestos son aplicables prácticamente en todos los países latinoamericanos, desde Argentina hasta México.

• Algunos países pueden agregar otros elementos como la ajenidad junto con los tres presupuestos centrales.

Características esenciales para reconocer una relación laboral

Resumen de la sección: En esta sección, se destacan las características esenciales que deben conjugarse para que una modalidad de trabajo sea protegida por la legislación laboral. Se enfatiza que no todo tipo de trabajo merece ser amparado por el derecho laboral y se mencionan los tres elementos centrales: prestación personal de un servicio, remuneración y subordinación.

Características esenciales para reconocer una relación laboral

• No todo tipo de trabajo merece ser protegido por el derecho laboral.

• Se deben cumplir ciertas características esenciales para que una modalidad de trabajo sea amparada por la legislación laboral.

• Estas características son: prestación personal de un servicio, remuneración y subordinación.

Importancia del carácter personal y subordinado del trabajo

Resumen de la sección: En esta sección, se resalta la importancia del carácter personal y subordinado del trabajo en el reconocimiento de una relación laboral. Se menciona que el compromiso del trabajador con su integridad física y moral justifica la protección legal. Además, se argumenta que trabajar por cuenta ajena es el fundamento ético y jurídico de la subordinación.

Carácter personal del trabajo

• El carácter personal implica que el trabajador no puede despojarse de su fuerza de trabajo.

• Al comprometerse a sí mismo, su integridad física y moral están en peligro, lo cual justifica la protección legal.

Carácter subordinado del trabajo

• El trabajador está sometido al poder de mando del empleador y tiene un deber de obediencia.

• Esta obligación surge en un contexto donde existe una relación laboral por cuenta ajena.

Fundamento ético y jurídico de la subordinación

• Trabajar por cuenta ajena termina siendo el fundamento ético y jurídico de la subordinación.

• El trabajador se somete al poder de mando del empleador porque está prestando servicios por cuenta de este último.

Principio de subordinación o dependencia en la legislación laboral

Resumen de la sección: En esta sección se discute el principio de subordinación o dependencia como criterio fundamental para reconocer una relación laboral. Se menciona que este criterio es ampliamente utilizado a nivel mundial y está respaldado por la Recomendación 198. También se destaca que los presupuestos laborales son construcciones jurídicas basadas en la realidad del trabajo.

• El principio de subordinación o dependencia es universalmente reconocido como criterio para determinar una relación laboral.

• La Recomendación 198 recomienda este criterio como uno de los posibles para reconocer una relación laboral.

• Los presupuestos laborales son construcciones jurídicas basadas en la realidad del trabajo.

Indicadores para determinar una relación de trabajo

Resumen de la sección: En esta sección se habla sobre los indicadores o indicios que pueden ayudar a determinar si existe una relación de trabajo. Se menciona que estos indicadores están relacionados con la forma en que se ejecuta el trabajo y cómo se realiza la remuneración. Estos indicadores son relevantes para calificar si existe o no una relación laboral.

• La Recomendación 198 establece el principio de primacía de la realidad, lo cual implica atender a los hechos preeminencia sobre las formas.

• El párrafo 13 de la Recomendación ofrece un listado de indicios o indicadores relacionados con la ejecución del trabajo y la remuneración.

• Estos indicadores pueden ser relevantes para determinar si existe una relación de trabajo.

Indicadores relacionados con la ejecución del trabajo

Resumen de la sección: En esta sección se detallan los indicadores relacionados con la ejecución del trabajo. Estos indicadores incluyen las instrucciones y control del trabajo por parte del beneficiario, así como la incorporación o inserción del prestador de servicios en una organización ajena.

• Los indicadores relacionados con la ejecución del trabajo incluyen las instrucciones y control del trabajo por parte del beneficiario.

• La incorporación o inserción del prestador de servicios en una organización ajena también es un indicador relevante.

• Estos indicadores pueden ayudar a determinar si existe una relación laboral.

Diferencia entre patrono y empresa

Resumen de la sección: En esta sección se explica la diferencia entre patrono y empresa. Se destaca que aunque están interrelacionados, no son sinónimos. Se menciona que el concepto de empresa va más allá de la persona natural o jurídica que organiza la actividad, y puede haber casos donde haya varios patronos involucrados en una misma empresa.

• Patrono y empresa son conceptos interdependientes pero no sinónimos.

• El patrón no es solo la persona que organiza la empresa, sino que la empresa es una actividad derivada de los factores de producción.

• Puede haber casos donde haya varios patronos involucrados en una misma empresa.

Indicadores adicionales para determinar una relación laboral

Resumen de la sección: En esta sección se mencionan otros indicadores relevantes para determinar una relación laboral. Estos indicadores incluyen la exclusividad, la ejecución personal, el horario y lugar de prestación de servicios.

• La exclusividad en la ejecución del trabajo, la ejecución personal del mismo y el horario y lugar de prestación de servicios son indicadores adicionales relevantes.

• Estos indicadores ayudan a materializar el poder de mando del patrono.

• Son coordenadas tradicionales que reflejan la subordinación en una relación laboral.

Conclusiones sobre los indicadores

Resumen de la sección: En esta sección se concluye que los indicadores mencionados anteriormente pueden ser útiles para calificar si existe o no una relación laboral. Se destaca que estos criterios están respaldados por la Recomendación 198 y son fundamentales para determinar las obligaciones laborales.

• Los indicadores mencionados anteriormente pueden ser relevantes para calificar si existe o no una relación laboral.

• Estos criterios están respaldados por la Recomendación 198.

• Son fundamentales para determinar las obligaciones laborales.

Importancia de la forma de ejecución del trabajo

Resumen de la sección: En esta sección se discute la importancia de que el trabajo se ejecute de acuerdo a las instrucciones del empleador para lograr resultados relevantes económicamente. Se mencionan indicadores como la regulación periódica y la dependencia económica como señales de una relación laboral.

Indicadores de laboralidad

• La dependencia económica es un indicio de laboralidad.

• El pago de descansos y prestaciones en especie también son indicios.

• El suministro de facilidades como transporte o vivienda puede ser un indicador.

• La asunción de riesgos también está relacionada con la naturaleza general del vínculo.

Encubrimiento y ambigüedad objetiva

Resumen de la sección: Se aborda el encubrimiento, que ocurre cuando se intenta disfrazar una relación laboral bajo otra forma contractual, como contratos de servicios profesionales o contratos no personales. También se menciona la ambigüedad objetiva, que surge cuando existen elementos tanto propios de una relación laboral como rasgos de autonomía e independencia.

Encubrimiento

• El encubrimiento ocurre cuando se intenta ocultar una relación laboral bajo otra forma contractual.

• Ejemplos comunes son los contratos de servicios profesionales o contratos no personales.

Ambigüedad objetiva

• La ambigüedad objetiva surge cuando existen elementos típicos tanto de una relación laboral como rasgos de autonomía e independencia.

• Esto puede generar dudas y debates en el juzgador al analizar el caso.

Presunción de laboralidad y primacía de la realidad

Resumen de la sección: Se explica la fórmula que combina la presunción de existencia de una relación laboral con los principios de primacía de la realidad e irrenunciabilidad. Esta fórmula es suficiente para erradicar los encubrimientos, ya que coloca la carga de desvirtuar la relación laboral en el contratante.

• La fórmula combinatoria de presunción de laboralidad y principio de irrenunciabilidad es efectiva para erradicar los encubrimientos.

• El contratante tiene la carga de desvirtuar la relación laboral si esta es evidente en base a elementos fácticos.

• Los contratos, declaraciones o recibos no son suficientes para desvirtuar esta presunción.

Ambigüedades objetivas y análisis detallado

Resumen de la sección: Se aborda el caso en el que la realidad es confusa por tener elementos tanto propios de una relación laboral como rasgos de autonomía e independencia. En estos casos, se requiere un análisis más profundo y detallado utilizando indicadores establecidos en normativas o jurisprudencia.

• En algunos casos, la realidad es confusa debido a elementos contradictorios.

• Se requiere un análisis más profundo y detallado para determinar si existe una relación laboral.

• Se pueden utilizar indicadores establecidos en normativas o jurisprudencia para evaluar el caso concreto.

Metodología de laboralidad y listín de indicadores

Resumen de la sección: Se explica que la metodología de laboralidad busca clarificar la existencia de una relación laboral mediante un listín o inventario de indicadores. Estos indicadores son utilizados para ponderar la gravedad y congruencia en cada caso concreto.

• La metodología de laboralidad utiliza un listín o inventario de indicadores.

• Estos indicadores son aplicados a casos concretos para arrojar indicios a favor o en contra de una relación laboral.

• La ponderación de estos indicios permite decidir si se trata o no de una relación laboral.

Fuentes normativas y jurisprudenciales

Resumen de la sección: Se mencionan diferentes fuentes normativas y jurisprudenciales que pueden ser utilizadas como inventarios de indicadores, como el Código de Seguridad Social en Alemania, la Recomendación 198 y jurisprudencia específica por país.

• Diferentes fuentes normativas y jurisprudenciales pueden servir como inventarios de indicadores.

• Ejemplos incluyen el Código de Seguridad Social en Alemania, la Recomendación 198 y jurisprudencia específica por país.

Trabajador subordinado vs contratista independiente

Resumen de la sección: En esta sección se discute la diferencia entre un trabajador subordinado y un contratista independiente. Se menciona que es importante determinar si existe una relación laboral o una relación mercantil basándose en criterios objetivos.

Características para determinar la relación laboral

• Se deben considerar los rasgos fácticos del servicio recibido.

• La determinación de si es un trabajador dependiente o un contratista autónomo debe basarse en criterios objetivos.

• Se menciona el ejemplo de Bélgica, donde los propios empresarios crearon reglas básicas para evitar mecanismos de evasión en las cámaras de pequeños empresarios.

Reglas básicas de aplicación

Resumen de la sección: En esta sección se habla sobre las reglas básicas que deben aplicarse al analizar la relación laboral. Se destaca que estas reglas deben ser aplicadas en casos de ambigüedades objetivas y no en casos de encubrimiento.

Reglas básicas a considerar

• El test de laboralidad debería aplicarse solo en casos de ambigüedades objetivas, nunca en caso de encubrimiento.

• La presunción y los principios de primacía de la realidad e irrenunciabilidad son fundamentales en los casos de encubrimiento.

• El beneficiario tiene la carga probatoria para desvirtuar la relación laboral mediante pruebas indiciarias.

Indicadores asociados a la subordinación

Resumen de la sección: En esta sección se discuten los indicadores que están relacionados con la subordinación y que deben ser considerados al analizar una relación laboral.

Indicadores asociados a la subordinación

• Los indicadores relevantes son el tiempo y lugar de trabajo, inserción en organización ajena, instrucciones y riesgo.

• No es necesario discutir los indicadores relacionados con el servicio personal o modo de remuneración si el debate se centra únicamente en la subordinación.

Análisis de indicios a favor o en contra de la relación laboral

Resumen de la sección: En esta sección se destaca la importancia de analizar los indicios a favor y en contra de una relación laboral para determinar su existencia.

Análisis de indicios

• Es fundamental analizar los indicios acumulativamente para determinar si existe una relación laboral.

• Debe haber indicios tanto a favor como en contra de la relación laboral.

• La justificación y fundamentación son esenciales al delimitar la frontera entre relaciones laborales y civiles/mercantiles.

Ejemplos de casos sobre trabajo a pedido mediante aplicaciones

Resumen de la sección: En esta sección se mencionan algunos ejemplos relevantes sobre trabajo a pedido mediante aplicaciones tecnológicas. Se hace referencia a sentencias judiciales en diferentes países.

Ejemplos relevantes

• Se mencionan casos como Uber en Estados Unidos, sentencias en Inglaterra y Brasil, así como casos en España.

• Estos casos son relevantes para analizar cómo se aplicaría el test de laboralidad y los indicadores en situaciones de trabajo a pedido mediante aplicaciones.

Control a través de la plataforma y los algoritmos

Resumen de la sección: En esta sección se destaca que el control en el trabajo a pedido mediante aplicaciones no es realizado directamente por supervisión, sino a través de la propia plataforma y los algoritmos. También se menciona la importancia de delimitar cuál es la empresa involucrada.

Control a través de la plataforma y los algoritmos

• El prestador del servicio está sujeto a instrucciones y control, pero estos no son realizados mediante supervisión directa, sino a través de la plataforma y los algoritmos.

• La integración en una organización ajena también es un factor relevante.

• Es importante determinar si la empresa involucrada es una empresa tecnológica, lo cual puede influir en la declaración sobre si existe o no una relación laboral.

El trabajo en una organización

Resumen de la sección: En esta sección se habla sobre el papel del trabajo en una organización y cómo se relaciona con el suministro de bienes y servicios. Se menciona que el factor humano es necesario para que el transporte y suministro se lleven a cabo. No hay exclusividad ni horario fijo, pero sí permanencia y suministro de herramientas y materiales.

El papel del trabajo en una organización

• El trabajo es fundamental para ejecutar el transporte y suministro de bienes y servicios.

• No hay exclusividad ni horario fijo en este tipo de trabajo.

• Existe permanencia en la organización.

• Se requiere suministro de herramientas y materiales.

Remuneración y condiciones laborales

Resumen de la sección: En esta sección se aborda el tema de la remuneración y las condiciones laborales. Se destaca la importancia de la plataforma tecnológica como herramienta fundamental, además del vehículo utilizado. También se mencionan los rasgos de periodicidad, dependencia económica y riesgo asumido por la empresa.

Remuneración y condiciones laborales

• La remuneración es un aspecto importante en este tipo de trabajo.

• La plataforma tecnológica es una herramienta fundamental, al igual que el vehículo utilizado.

• Se deben considerar los rasgos de periodicidad, dependencia económica y riesgo asumido por la empresa.

Delimitando entre trabajo dependiente y autónomo

Resumen de la sección: En esta sección se discute la delimitación entre el trabajo dependiente y autónomo. Se mencionan los indicios a favor y en contra de cada tipo de relación laboral, destacando la importancia de la gravedad de los indicios a favor para declarar una relación de trabajo.

Delimitando entre trabajo dependiente y autónomo

• Existen indicios a favor y en contra de cada tipo de relación laboral.

• La gravedad de los indicios a favor es determinante para declarar una relación de trabajo.

• La delimitación entre trabajo dependiente y autónomo puede ser conflictiva debido al nivel de tutela que implica.

Conclusión sobre la delimitación laboral

Resumen de la sección: En esta sección se concluye que existen indicios a favor y en contra, pero los indicios a favor presentan una gravedad tal que obliga a declarar la existencia de una relación laboral. Se destaca que la frontera entre el trabajo dependiente y autónomo siempre será conflictiva debido al nivel de tutela involucrado.

Conclusión sobre la delimitación laboral

• Los indicios a favor tienen una gravedad tal que obliga a declarar una relación laboral.

• La frontera entre el trabajo dependiente y autónomo siempre será conflictiva debido al nivel de tutela implicado.

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